Добрый день, уважаемые коллеги и инвесторы. Меня зовут Лю, и вот уже 12 лет я работаю в компании «Цзясюй Финансы и Налоги», где мы специализируемся на комплексном сопровождении иностранного бизнеса в Китае. За моими плечами — более 14 лет опыта в регистрации компаний и оформлении всех мыслимых разрешительных документов. За эти годы я помог сотням предприятий разобраться в тонкостях китайского законодательства, и один из самых частых и критически важных вопросов звучит именно так: «Образуем ли мы в Шанхае постоянное представительство (ПП) со всеми вытекающими налоговыми последствиями?». Этот вопрос — не просто формальность, а краеугольный камень вашей будущей налоговой нагрузки и юридической ответственности. Многие ошибочно полагают, что ПП — это просто «офис для переговоров», но в реалиях китайского права это полноценный налогоплательщик. Давайте вместе разберемся, в каких ситуациях ваша деятельность в Шанхае пересекает ту самую невидимую, но очень существенную грань.
Физическое присутствие и «место деятельности»
Самый классический и очевидный для налоговых органов сценарий — это создание физического места деятельности на территории Китая. Согласно статье 2 Положения КНР о сборе подоходного налога с предприятий, постоянным представительством признается любое стационарное место ведения хозяйственной деятельности, через которое предприятие осуществляет свою деятельность полностью или частично. Ключевое слово здесь — «стационарное». Это не обязательно должен быть офис в аренде. На практике к этому приводят даже такие, казалось бы, безобидные шаги, как долгосрочная аренда склада для хранения товара, оборудование монтажной или сборочной площадки на заводе партнера, или даже постоянный офисный уголок, предоставленный вашим китайским дистрибьютором для вашего сотрудника.
Я всегда привожу клиентам пример из 2018 года. Немецкая компания, производитель промышленного оборудования, отправляла инженеров в Шанхай для шестимесячного монтажа и наладки линии на заводе заказчика. Они считали, что это «разовая услуга». Однако, поскольку работы велись на постоянной площадке заказчика и длились более полугода, китайские налоговые органы квалифицировали эту площадку как «место осуществления строительных, монтажных, сборочных работ» и доначислили налог на прибыль за весь период. Пришлось вести сложные переговоры о корректном расчете налоговой базы. Этот случай наглядно показывает, что физическое присутствие — это не про форму, а про функцию и продолжительность.
Важно понимать, что даже если у вас нет юридического лица в Китае, создание такого «места» автоматически формирует налоговое присутствие. Налоговая инспекция Шанхая, одной из первых внедрившая систему big data для контроля, легко выявляет такие случаи по косвенным признакам: регулярные платежи за коммунальные услуги, логистические цепочки, заканчивающиеся на одном адресе, и даже данные о передвижении ключевых сотрудников. Поэтому вопрос аренды или использования любого пространства должен решаться с оглядкой на этот фундаментальный критерий.
Деятельность зависимого агента
Это, пожалуй, самый коварный и часто упускаемый из виду аспект. Ваше постоянное представительство может быть не там, где вы его ищете — оно может быть «в лице» вашего китайского партнера. Согласно международным стандартам ОЭСР и китайской налоговой практике, если резидентное в Китае лицо (компания или даже физическое лицо) регулярно действует от имени иностранного предприятия, заключая контракты или играя ключевую роль в их заключении, и при этом это лицо не является независимым агентом, действующим в рамках обычной коммерческой деятельности, то его деятельность может быть атрибутирована иностранному предприятию как деятельность через зависимого агента.
Что это значит на практике? Допустим, вы работаете с эксклюзивным дистрибьютором в Шанхае. Он не просто продает ваш товар со склада, а активно ведет переговоры с конечными клиентами, согласовывает спецификации, цены и условия оплаты от вашего имени, используя ваши бланки и полномочия. Если такой дистрибьютор юридически и экономически не является независимым (например, работает исключительно на вас, его расходы покрываются вами, а риски несете вы), налоговики могут посчитать, что именно он и есть ваше ПП. Все доходы от таких операций станут облагаться налогом в Китае.
В моей практике был яркий случай с французской компанией в сфере luxury. Они годами работали через шоу-рум, управляемый местной маркетинговой компанией. Эта компания де-факто вела переговоры с ключевыми покупателями, формировала коммерческие предложения и даже подписывала протоколы о намерениях. Когда в 2020 году налоговая провела отраслевую проверку, весь доход от этих сделок был переквалифицирован как доход через ПП в виде зависимого агента. Компании пришлось не только заплатить многомиллионные недоимки, но и перестроить всю схему взаимодействия с агентом, четко разделив полномочия и документально подтвердив его независимый статус. Это дорогой урок, который показывает, что контроль над коммерческим процессом — это и есть налогооблагаемое присутствие.
Строительные и монтажные проекты
Это отдельная, четко прописанная в законе категория. Любой проект по строительству, монтажу, сборке, наладке или связанный с ними надзор, если его продолжительность превышает 6 месяцев, автоматически создает постоянное представительство. Срок считается от даты подписания контракта или фактического начала работ до их полного завершения, включая периоды простоя. Это правило железобетонно и известно большинству игроков, но подводные камни кроются в деталях.
Например, многие пытаются искусственно дробить один крупный проект на несколько контрактов, каждый из которых длится менее полугода, чтобы избежать создания ПП. Налоговые органы Шанхая, имеющие огромный опыт работы с международными подрядчиками, легко распознают такие схемы. Они будут рассматривать связанные проекты, выполняемые для одного заказчика или на одной площадке, как единый сквозной проект. Более того, даже если формально проект длится 5 месяцев и 29 дней, но при этом есть факторы, указывающие на его постоянный характер (например, завоз и оставление на территории Китая тяжелого оборудования), это может стать поводом для претензий.
Здесь важно вести скрупулезный документооборот: акты о начале и приостановке работ, логистические документы, графики поставок. Я всегда советую клиентам, работающим в этой сфере, с самого начала консультироваться не только с юристами по контрактам, но и с налоговыми консультантами. Правильное структурирование проекта, разделение ролей (например, выделение поставки оборудования как отдельной, не облагаемой налогом на прибыль в Китае операции) может легально оптимизировать налоговую нагрузку, но делать это нужно крайне осторожно и прозрачно.
Предоставление услуг через персонал
Эпоха цифровизации и удаленной работы добавила новых нюансов в этот традиционный критерий. Если сотрудники или иные физические лица, действующие от имени иностранной компании, оказывают услуги на территории Китая в течение определенного совокупного времени (как правило, речь идет о 183 днях в течение любого скользящего 12-месячного периода), это может привести к созданию ПП. Раньше это касалось в основном инженеров и консультантов, приезжавших на долгие сроки. Сейчас ситуация сложнее.
Представьте: у вас есть ключевой менеджер по развитию бизнеса, гражданин Сингапура, который до пандемии базировался в Шанхае, а теперь формально числится в головном офисе, но продолжает ездить в Китай на переговоры с клиентами. Каждая такая поездка, даже короткая, суммируется. Если за год он наберет те самые 183 дня, налоговая может расценить его деятельность как создание сервисного ПП. А если таких сотрудников несколько? Это создает серьезные риски.
Китайские власти активно развивают концепцию «экономического присутствия» (economic presence), которая все больше учитывает не физическое, а цифровое и функциональное вовлечение. Система контроля за иностранными гражданами (включая отслеживание виз и пребывания) интегрируется с налоговыми базами данных. Поэтому компаниям критически важно вести точный учет дней пребывания всех своих сотрудников в Китае, не только для целей персонального налогообложения, но и для корпоративных налоговых рисков. Простой Excel-таблицы здесь уже недостаточно, нужны формализованные процедуры и, зачастую, предварительные консультации с налоговыми органами для получения предварительных разъяснений по конкретным должностям и функциям.
Цифровая экономика и новые вызовы
Это направление, которое активно развивается прямо сейчас. Традиционные правила создания ПП, сфокусированные на физическом присутствии, плохо применимы к компаниям, оказывающим цифровые услуги (SaaS, онлайн-гейминг, стриминговые платформы, онлайн-реклама). У таких компаний может не быть ни офиса, ни сотрудников, ни агентов в Китае, но их доходы от китайских пользователей могут быть колоссальными. Китай, как и многие страны, ищет механизмы налогообложения такой деятельности.
Пока что четких правил, приравнивающих значительное цифровое присутствие к ПП в классическом понимании, в налоговом законодательстве КНР нет. Однако уже действуют правила у источника выплаты: многие цифровые услуги, оказываемые иностранными компаниями китайским клиентам, облагаются НДС и налогом на прибыль у источника (withholding tax). Более того, ведется активная международная работа в рамках ОЭСР по внедрению правил налогообложения цифровой экономики (Pillar One). В Шанхае, как в финансовом и инновационном центре, эти тренды ощущаются особенно остро. Налоговые органы изучают потоки данных и платежей.
Что это значит для инвестора? Если ваш бизнес — цифровой, нельзя полагаться на старые парадигмы. Нужно следить не только за тем, есть ли у вас сервер в Шанхае (что уже может создать признаки присутствия), но и за характером взаимодействия с пользователем, сбором данных, заключением электронных контрактов. В будущем вполне возможен ввод понятия «значительное экономическое присутствие» (Significant Economic Presence), которое будет определяться по объему выручки, количеству пользователей или цифровым контрактам. Уже сейчас при планировании бизнес-модели для выхода на китайский рынок цифровым компаниям необходимо закладывать диалог с налоговыми консультантами по этим зарождающимся рискам.
Сфера страхования и исключения
Отдельного упоминания заслуживают специфические виды деятельности. Например, иностранные страховые компании, собирающие премии на территории Китая или страхующие риски, связанные с имуществом в Китае, через агентов, как правило, создают ПП. Это особая, жестко регулируемая сфера. Но есть и обратная сторона — деятельность подготовительного или вспомогательного характера. Это важнейшее исключение из правил.
Закон прямо указывает, что не считается ПП деятельность, которая носит исключительно подготовительный или вспомогательный характер. Что под этим подразумевается? Хранение товара на складе исключительно для последующей передачи другой компании на экспорт; закупка товаров или сбор информации для головного офиса; деятельность по маркетингу, распространению информации или научные исследования, если их результаты используются исключительно за пределами Китая. Ключевой критерий здесь — отсутствие «коммерческой функции». Если ваше представительство в Шанхае только заключает контракты от имени головного офиса, но не участвует в их исполнении, не держит склад для местных продаж и не занимается послепродажным обслуживанием, есть шанс отстоять его статус как непредставительства.
Однако на практике провести эту грань крайне сложно. Налоговые органы смотрят на суть, а не на форму. Я помню, как одна итальянская компания по производству дизайнерской мебели открыла в Шанхае «выставочный шоу-рум» для демонстрации продукции китайским архитекторам и дизайнерам. Они считали это «рекламой». Но сотрудники шоу-рума активно консультировали по ценам, скидкам и условиям поставки, фактически выполняя функцию отдела продаж. В ходе проверки это было квалифицировано как полноценная коммерческая деятельность, и компании пришлось регистрировать ПП и уплачивать налоги за три предыдущих года. Поэтому, заявляя о «подготовительном характере», нужно быть готовым предоставить исчерпывающие доказательства: должностные инструкции, структуру полномочий по подписанию документов, анализ функций и потоков доходов.
Заключение и перспективы
Как видите, вопрос образования постоянного представительства в Шанхае — это не бинарная «да/нет» ситуация, а комплексный анализ всей вашей операционной модели. Критерии становятся все более комплексными, учитывая и физическое присутствие, и степень экономического вовлечения, и даже цифровые следы. Шанхай, будучи самым продвинутым городом Китая в плане администрирования, применяет эти правила особенно тщательно, используя все доступные технологические инструменты для контроля.
Главный вывод, который я делаю, исходя из своего опыта: в современных условиях недооценка рисков создания ПП гораздо опаснее, чем его избыточная регистрация. Налоговые доначисления, пени и штрафы за несколько лет незадекларированной деятельности могут быть катастрофическими для бизнеса и полностью перечеркнуть выгоды от работы на китайском рынке. Поэтому мой совет всегда один: если у вас есть какие-либо сомнения, если ваша деятельность в Шанхае выходит за рамки разовых поставок или закупок, — проводите предварительный анализ с привлечением профессионалов, знакомых не только с буквой закона, но и с реальной правоприменительной практикой шанхайских органов.
Заглядывая в будущее, я уверен, что правила будут только ужесточаться и детализироваться, особенно в свете борьбы с размыванием налоговой базы (BEPS) и развития цифровой экономики. Для инвесторов это означает, что стратегия «войти на рынок, а потом разберемся» становится неприемлемо рискованной. Планирование налогового и юридического статуса должно быть не последним, а первым шагом при выходе в Шанхай. Только так можно построить здесь стабильный, защищенный и прибыльный бизнес.
Взгляд компании «Цзясюй Финансы и Налоги»
В «Цзясюй» мы рассматриваем вопрос образования постоянного представительства не как узкую техническую задачу, а как стратегический элемент бизнес-модели иностранной компании в Китае. Наш 12-летний опыт
